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关于《婚姻法》第37条第2款修订的建议
作者:黄海    文章来源:本站原创    点击数:4874    更新时间:2012/2/22    

 

题目:

1,建议修订《婚姻法》第三十七条第二款

2 对子女主张抚养费纠纷案件《婚姻法》第三十七条第二款适用中的

困惑

3,《婚姻法》对子女主张抚养费纠纷案件适用中的困惑(意见)

 

目前,离婚案件高居不下,随之带来的子女抚养费纠纷案件或者以子女名义要求父亲或者母亲给付抚养费的案件日渐增多。根据审判实践中的该类型案例,结合现行法律规定和社会实践活动,对子女主张抚养费纠纷案件法律运用和理解,笔者提出异议,并建议作出《婚姻法》第三十七条第二款规定修改后的司法解释。现从一件抚养费纠纷案件说起:

20111027法院审理原告徐XX与被告廖XX抚养费纠纷一案。徐XX的父亲徐X作为其法定代理人全权参加了诉讼。查明,徐X与廖XX2008228结婚,同年913日生育儿子徐XX2010621,徐X与廖XX于当地民政部门协议离婚,约定“由徐X抚养教育儿子,廖XX不负担抚养费。廖XX取走随身物品和结婚时其父母所买的两套被子,其余房屋等财产归徐X所有”等内容。又查明,廖XX没有工作,患有疾病,平时还依靠亲戚救济,生活困难。但在抚养教育子女中,其还千方百计、省吃俭用支付徐XX一定的医疗费。徐X作为某进修学校一名教师,每月有固定收入2300余元,并建立了新的家庭。徐XX现起诉要求廖XX每月承担其20119月起直至其独立生活时止的生活费600元,并承担教育费、医疗费的一半。廖XX认为双方在离婚过程商讨中,本人已经做出让步,离婚协议并已约定本人不负担抚养费,且自己生活困难,故不同意给付子女抚养费。

关于对本案的裁决,持有两种截然不同的意见:

第一种意见认为,根据《婚姻法》第二十一条规定:“父母对子女有抚养教育的义务,父母不履行抚养义务时,未成年的或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。”即可理解为父母抚养子女是法定义务。原告的法定代理人与被告离婚时就子女的抚养教育虽约定被告不给付子女抚养费,但依照《婚姻法》第三十七条第二款规定:“关于子女生活费和教育费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”说明父母离婚时关于子女抚养费负担的免除约定不能剥夺子女以己之名义另行主张抚养费的权利。且现在物价水平上涨,离婚协议中一方不负担子女抚养费的约定不能抵消、克服物价上涨带来的经济困难,故应予支持原告的诉求。但考虑到原告的法定代理人具有固定的工作和收入,可多承担子女的抚养费。而被告患病,生活困难,可以适当承担原告的抚养费。据此,应当遵循《婚姻法》第三十七条第二款规定判决:

一、由廖XX2011111日起每月给付子女徐XX生活费80元至其独立生活时止,并承担其教育费、医疗费的一半。凭

有效票据于每年的3月底和9月底结算给付一次;

二、驳回徐XX的其他诉讼请求。

第二种意见认为,《婚姻法》第二十一条规定的父母抚养子女是法定义务以及夫妻双方的离婚协议一经签订,就应当保持其协议内容的完整性、连续性和合法性,非因情势变更条件的产生或法定无效、法定变更、法定撤销情形的出现,不得另行主张权利于相互间并无冲突。前者就其总体而言,具有原则性、统一性;后者就情形而论,具有灵活性,是父母抚养子女履行法定义务的具体表现。子女未成年的或不能独立生活时,父母抚养子女天经地义,既是义务,也是职责,但并不排除父母就子女抚养达成协议的情形。从以上第一种意见类推可见,离婚协议中关于子女抚养教育的内容完全没有合法存在的客观必然性,就《婚姻法》第三十七条第二款规定而言,反映出的实际已名存实亡,其不良性表现在:

其一,以表面的公平实际为不公平掩盖了原有的自愿与公平。

提出离婚的一方夫或妻,为达到离婚目的,常以对方不承担子女抚养费为一个重要条件,这与同意离婚、分割财产等相互建立有平衡点为成就条件,夫妻双方才可能最终在离婚协议上签名确认;若突破平衡点,离婚就几乎不可能,应当是可以理解的。同时,作为离婚中的夫或妻均系完全民事行为能力人,完全能够预见物价上涨,故其责任理所当然为离婚协议中不要求主张子女抚养费的夫或妻的一方承担。从案例可见,徐X与廖XX离婚中将其夫妻共同财产全部分割为己所有,廖XX又身患疾病等具体困难是客观存在的,双方能最终离婚是充分考量了各方面因素后才成就了提出离婚一方的终极目的。一旦提出离婚一方夫或妻一经达到离婚目的,后以子女之名义简单以“物价上涨”的因素确定直接抚养教育子女的一方已难堪经济重负,故而要求对方父或母付给抚养费,对另一方显失公平。

其二,协议内容的稳定性难以受到必要的保护。

夫妻在离婚时就子女的抚养教育已明确约定不直接抚养子女的一方不给付抚养费,系夫妻当时真实意思表示,并未违反法律禁止性规定,且既原、被告已达成了具有合同性质的协议,如果没有法律规定的变更、撤销情形,应不能随意变更、撤销。其立法的根本意图有在于维持合同、协议的稳定性,应当说具有积极的意义。当然,其稳定性不具有绝对性,在实践过程中确已发生实质性变化,产生具有情势变化的客观条件,原有合同、协议是可予以变更或撤销,使之更加符合实际。

温家宝总理曾说道:“一个国家如果没有国民素质的提高和道德的力量,绝不可能成为一个真正的强大的国家,一个受人尊敬的国家”。“要在全社会大力加强道德文化建设,形成讲诚信、讲责任、讲良心的强大舆论氛围”。并提出“在全社会广泛形成守信光荣,失信可耻的氛围。”然而,当今当事人的诚信和社会诚信度普遍下跌、道德滑坡非一日之寒,已到了严重的地步,在短期内不能扭转。诚信的缺失、道德的滑坡,除筑起自觉遵守的社会道德观第一道“防波堤”,第二道行政力指导性、命令性的“防波堤”外,就是最具硬性的第三道法治“防线”。试想,在司法实践中,由于缺失这样或那样的诚信,肆意撕毁协议书的不良习惯不也就成自然,毫无夸张地说,原本的司法保护不经意间也助长了不诚信存在的蔓延。夫妻在离婚时就子女的抚养教育约定为一方不给付子女抚养费,由于应当形成具有而未能具有的稳定性,其协议显然形同虚设,必然给一方当事人“利用”另一方当事人在离婚约定中的“无知”,以种种理由骗取对方同意离婚或财产、债务等其他条件的设立,或就可以子女的抚养费不负担作为条件先“虚与委蛇”,以博取对方的认可,其必然潜伏着虚假。可见,一个社会只有形成守信、重约、讲品德的共识与机制,才能不步弱肉强食的丛林法则后尘,以彰显公民意识的“契约观”。

其三,诉讼主体与实质内容的不当交织直接影响了权利义务的失衡。

在司法实践中,根据《婚姻法》第三十七条第二款规定,实际就是以未成年子女作为原告名义起诉。不难想象,子女为法定代理人抚养教育中,二者相濡以沫,感情深笃,法定代理人“是子女在主张抚养费的权利”的意思表示,实际上即为法定代理人的意思起诉,难以确保系为无民事行为行为能力人或限制民事行为能力人子女的真实意思表示。直接抚养教育子女的父或母或将冠冕堂皇地表示“不是本人在要求对离婚协议书中子女抚养约定的变更或撤销,而是子女根据《婚姻法》第三十七条第二款等规定主张自己抚养费的权利。”其实是子女的法定代理人在合法形式下假托子女之名义行掩饰其变更、撤销原抚养内容的真实目的。其结果必然给夫或妻一方的原有约定的权利义务不能得以延续而带来危机。

另外,《婚姻法》第三十七条第二款并未规定子女主张抚养费的限制性条件,则势必造成当事人各方将面对一个尴尬事实:即在父母离婚后,或半年,或1年、2年……子女在独立生活前的任何时间内均有权主张抚养费,则离婚协议中有关子女抚养内容,既在事实上和法律上就不存在原有协议的法律约束力,也过随意化,其内容显为虚设,显失合理。它可让社会诚信度、家庭诚信度沉降、沦陷,让协议失去应具备基本的相对稳定性,让虚假充斥在原本和睦的夫妻之中,甚至是父或母利用子女这张“牌”,难免不给子女将来成年晓事后带来不良影响。其危害性不可小觑。

综上所述,应当从立法上就应当慎重考虑协议内容存在的合理性、稳定性与持续性。由此,为保证夫妻离婚时真实意思真正得以显现,保持子女抚养协议在一定时期内具有相对稳定性和减少当事人诉累,减少法院无端的工作量,现《婚姻法》第三十七条第二款内容,应当设定限制性条件,笔者建议修改《婚姻法》原有内容,或增设其司法解释:

“关于子女抚养费的协议或判决,5年内父、母或子女不得要求变更或撤销。各方自愿变更、撤销的除外。若子女或抚养教育子女一方出现重、特、大疾病、意外伤害等,明显出现经济能力不能承受,必要时父或母向对方提出变更离婚协议书子女抚养内容,以及子女向父母任何一方提出超过协议或判决的合理要求的除外。

裁决生活费的数额,可以限制在每年递增15%范围内。”

笔者同意第二种意见,即以上案例应驳回原告徐XX的诉求。

 

作者:重庆市永川区法院 黄海

 

 

 

 

 

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